预付款保函是承包人在收到预付款后,向业主出具的一种保证金,以保障业主在承包人违约或出现其他问题时能够获得补偿。近年来,收取预付款保函的做法引发争议,有人认为属于违规行为,而另一些人则认为符合相关规定。
一、收取预付款保函的争议点
对于收取预付款保函是否违规,主要存在以下几种争议点:
《招标投标法》第七十四条规定,招标人不得在招标文件中规定投标人提供履约保证金以外的担保措施。 《工程担保条例》第十条规定,建设单位可以要求承包人提交履约保证金、工程质量保证金和其他担保措施。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一百二十三条规定,建设单位请求承包人提供招标文件规定担保措施以外的其他担保措施的,人民法院不予支持。二、收取预付款保函的合法性分析
根据上述规定,招标人要求投标人提供预付款保函的行为涉嫌违反《招标投标法》的规定。然而,工程担保条例允许建设单位要求承包人提交其他担保措施,但该条例并没有明确规定预付款保函属于其他担保措施。因此,收取预付款保函是否违规在法律上尚有争议。
三、收取预付款保函的风险
对于业主来说,收取预付款保函可以保障工程预付款的安全。但同时,也存在以下风险:
加重承包人的负担,增加投标成本。 如果预付款保函不合规,业主可能会被追究违法责任。 如果承包人违约,业主在追索预付款保函的同时,可能还会面临其他损失。四、收取预付款保函的合规建议
如果业主确有必要收取预付款保函,建议采取以下措施确保合法合规:
在招标文件中明确规定收取预付款保函的要求,并制定合理的担保比例。 要求承包人出具与工程规模、履约能力相适应的预付款保函。 对预付款保函进行严格审查,确保其有效、合法。 在合同中明确约定预付款保函的担保范围、保函金额的调整和退还条件等事项。五、结语
收取预付款保函是否存在违规行为,需要综合考虑法律规定、工程实际情况和风险因素。对于业主来说,在收取预付款保函时应当谨慎行事,严格遵守相关法律法规,并采取有效的措施规避风险。对于承包人来说,应该积极与业主协商,争取合理合规的担保安排,避免不必要的损失。