近年来,在国际贸易中,银行履约保函(Letter of Guarantee, 简称L/G)作为一种常见的担保工具,其应用范围越来越广,已成为国际贸易中的一种重要信用工具。但实践中,由于对银行履约保函的特点、性质、法律适用等方面缺乏了解,导致银行履约保函在使用过程中出现了一些问题,给当事人的权益造成了损害。因此,正确理解和运用银行履约保函,对于维护当事人的合法权益,促进国际贸易的健康发展具有重要意义。
银行履约保函是指由银行应申请人的请求出具的、保证申请人履行合同义务的书面承诺。其基本特征有:
1.银行履约保函是银行的一种书面承诺。银行履约保函是由银行出具的书面文件,其中载明了银行对申请人履行合同义务的承诺,并保证在申请人不履行合同义务时,由银行承担相应的责任。
2.银行履约保函是一种独立担保。银行出具履约保函,并不依赖于申请人与第三方之间的基础合同关系,银行对申请人承担的责任,也不受基础合同关系的影响。即使申请人与第三方之间存在争议,银行也应按照履约保函的约定履行其责任。
3.银行履约保函是一种有偿服务。银行出具履约保函,一般会收取一定的费用,包括手续费、电报费、电传费等。
银行履约保函具有以下特点:
1.独立性。银行履约保函的效力独立于基础合同,即使基础合同无效或被撤销,也不会影响银行履约保函的效力。银行出具履约保函后,申请人不履行合同义务,银行应按照履约保函的约定承担责任。
2.抽象性。银行履约保函仅保证申请人履行合同义务,而不保证合同本身的有效性。银行是否履行责任,只取决于申请人是否履行了合同义务,而不考虑合同本身是否有效。
3.无因性。银行出具履约保函,一般不问原因,也不考虑申请人不履行合同义务是否有正当理由。只要申请人不履行合同义务,银行就应按照履约保函的约定承担责任。
银行履约保函的性质,是决定银行履约保函法律适用和争议解决的关键。目前,学界和实务界对银行履约保函的性质主要存在以下三种观点:
1.合同担保说。该观点认为,银行履约保函是银行与申请人之间达成的担保合同,其目的是保证申请人履行合同义务。因此,银行履约保函应作为担保合同来处理,适用担保合同的法律规定。
2.独立担保说。该观点认为,银行履Iterations保函是一种独立担保,其效力独立于基础合同,具有担保合同和信用证的二重性质。因此,银行履约保函应作为一种独立担保来处理,适用信用证的法律规定。
3.票据说。该观点认为,银行履约保函具有票据的属性,其出具和流通类似于汇票,具有票据的便利性。因此,银行履约保函应作为票据来处理,适用票据法律规定。
笔者倾向于认为,银行履约保函是一种独立担保,具有担保合同和信用证的二重性质。银行履约保函与担保合同和信用证既有相似之处,又有不同之处。与担保合同相比,银行履约保函的效力独立于基础合同,具有独立性;与信用证相比,银行履约保函的出具和流通具有票据的属性,具有便利性。因此,银行履约保函应作为一种独立担保来处理,适用信用证的法律规定,并结合担保合同和票据的法律规定进行补充。
在国际贸易中,银行履约保函的应用非常广泛,主要包括以下几种情况:
1.投标保证。在国际招标中,投标人一般需要提供投标保证,以保证投标人按照招标文件的要求参加投标,并保证中标人按照合同约定签订合同并履行合同义务。银行履约保函可以作为投标保证的一种形式,由银行出具给招标人,保证投标人或中标人履行投标或合同义务。
2.预付款保证。在国际贸易中,买方预付货款的情况比较常见,卖方一般要求买方提供预付款保证,以保证买方按照合同约定支付预付款并接收货物。银行履约保函可以作为预付款保证的一种形式,由银行出具给卖方,保证买方按照合同约定支付预付款并接收货物。
3.履行合同保证。在国际贸易中,合同双方当事人一般都要求对方提供履行合同保证,以保证对方按照合同约定履行合同义务。银行履约保函可以作为履行合同保证的一种形式,由银行出具给合同一方当事人,保证对方履行合同义务。
4.其他保证。除上述常见的情况外,银行履约保函还可以作为质量保证、维修保证、租赁保证等其他保证的形式,保证当事人按照约定履行相应的义务。
银行履约保函在国际贸易中的应用,为国际贸易提供了便利,促进了国际贸易的发展。但实践中,银行履约保函也存在一些问题,主要包括:
1.银行履约保函的独立性与基础合同的联系。银行履约保函的效力独立于基础合同,但银行履约保函的出具和履行与基础合同密切相关。如果基础合同存在争议或被撤销,银行履约保函的效力是否受到影响,是实践中争议较大的一个问题。
2.银行履约保函的抽象性与具体性的平衡。银行履约保函具有抽象性,但如果过于抽象,容易导致银行盲目出函,承担无限责任。因此,如何在抽象性和具体性之间找到平衡,是实践中需要关注的一个问题。
3.银行履约保函的无因性与正当理由的冲突。银行履约保函具有无因性,但如果申请人不履行合同义务有正当理由,银行是否仍应承担责任,是实践中需要探讨的一个问题。
总之,银行履约保函在国际贸易中具有重要作用,但实践中也存在一些问题和争议。正确理解和运用银行履约保函,需要对银行履约保函的特点、性质、法律适用等方面有充分的认识,并结合具体情况进行分析和判断。