履约保函是银行或其他金融机构向承包人出具的一种保证,承诺承包人履行合同规定的义务。履约保函是工程建设、政府采购等项目中常用的担保方式。
在履约保函的实践中,承包人经常提出能否取出履约保函的问题。本文将从法律角度对这一问题进行分析,探究履约保函是否能取出来,以及在何种情况下可以取出履约保函。
根据《担保法》第47条的规定,履约保函属于合同保证。合同保证是指担保人与债权人约定,当债务人不能履行其债务时,担保人承担履行责任的保证方式。履约保函中,担保人是出具保函的银行或金融机构,承包人是债务人,发包人是债权人。
履约保函作为一种合同保证,其法律性质具有以下特点:
原则性 独立性 从属性根据履约保函的法律性质,履约保函原则上不能取出来,但法律另有规定的除外。
《担保法》第59条规定,合同保证人承担的保证责任不得超过主合同约定的债务金额。这意味着,履约保函承担的责任范围仅限于承包人因违约而产生的损失,超出这一范围,担保人无须承担责任。
因此,履约保函的取出,意味着担保人免除了自己的保证责任。除非法律另有规定,否则担保人不能随意解除自己的保证责任。
虽然履约保函原则上不能取出来,但法律也规定了可以取出履约保函的例外情况,《担保法》第60条第2款规定:
债务人依法解除合同的,担保人解除保证责任。
该条规定表明,当承包人依法解除合同时,履约保函可以取出来。解除合同的方式包括:
双方协商一致解除合同 一方当事人依据合同规定行使解除权 因不可抗力导致合同无法履行 因一方当事人违约导致合同目的无法实现 法律规定其他情形当承包人符合以上解除合同的情形之一时,履约保函可以取出来。需要注意的是,承包人必须提供证据证明自己依法解除合同,否则担保人有权继续承担保证责任。
承包人要取出履约保函,需要按照以下程序进行:
解除合同 向出具保函的银行或金融机构提交解除合同证明 银行或金融机构核实解除合同证明的真实性并解除担保责任 承包人取回履约保函需要注意的是,不同银行或金融机构的取出履约保函的程序可能有所不同,承包人应根据具体情况向相关机构咨询。
综上所述,履约保函原则上不能取出来,但法律另有规定的除外。当承包人依法解除合同时,履约保函可以取出来。承包人需要按照规定的程序向出具保函的银行或金融机构提交解除合同证明,经核实后方可取回履约保函。