在工程建设领域，履约保函作为一种重要的担保方式，有效保障了工程项目的顺利实施。然而，在实际操作中，由于各种原因，履约保函有时会被发包方扣留，给承包方造成巨大的经济损失。为了维护自身合法权益，承包方可以采取申请保全措施来阻止发包方单方面扣留履约保函的行为。本文将深入探讨履约保函被扣申请保全的法律依据、程序以及相关注意事项，并结合案例分析，帮助读者更好地理解和运用此项法律制度。
## 一、 履约保函被扣申请保全的法律依据履约保函被扣申请保全的法律依据主要来自于以下几个方面:
1. **《民事诉讼法》:** 该法规定了申请财产保全的程序和条件，为履约保函被扣申请保全提供了法律基础。
2. **《担保法》:** 该法规定了保证合同的效力以及保证人的责任，为履约保函作为一种保证担保方式提供了法律依据。
3. **《建设工程合同法》:** 该法明确了工程款支付和违约责任条款，为履约保函被扣申请保全提供了具体的法律依据。
4. **《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》:** 该解释对履约保函的性质、效力以及相关争议进行了明确的解释，为履约保函被扣申请保全提供了司法解释依据。
申请保全措施，旨在防止发包方单方面扣留履约保函，造成承包方无法获得担保的风险，切实维护承包方的合法权益。根据相关法律规定，申请保全的条件主要包括:
1. **有充分证据证明履约保函被扣留，并可能造成承包方重大损失。**承包方需要提供相关证据，例如发包方扣留履约保函的通知、扣留履约保函的协议等。同时，还需要证明扣留履约保函可能造成承包方难以弥补的损失，例如造成工程款无法支付、无法获得新的工程项目等。
2. **申请保全的必要性。**如果发包方扣留履约保函的行为没有造成承包方重大损失，或者承包方可以通过其他方式弥补损失，则申请保全的必要性并不强。
3. **申请保全的及时性。**申请保全需要在履约保函被扣留后尽快进行，以免错过最佳申请时机。
4. **提供担保。**根据《民事诉讼法》的规定，申请财产保全需要提供担保，以保证当事人因财产保全而造成的损失。
## 二、 履约保函被扣申请保全的程序履约保函被扣申请保全的程序主要包括以下步骤:
1. **向人民法院提交申请书。**申请书内容应包含以下信息: 申请人的姓名或名称、住所、联系方式; 被申请人的姓名或名称、住所、联系方式; 申请保全的具体内容，包括履约保函的具体内容、被扣留的原因、可能造成的损失等; 申请保全的请求，包括要求法院采取哪些保全措施; 提供的担保信息; 相关的证据材料。申请书应至少提交两份，一份交法院，一份留存备查。
2. **提供相关证据材料。**承包方需要提供能够证明履约保函被扣留、可能造成损失以及申请保全必要性的证据材料，例如发包方扣留履约保函的通知、扣留履约保函的协议、工程款支付凭证、项目进度证明等。相关证据材料应清晰完整，具有较强的证明力。
3. **法院审查。**人民法院收到申请后，将对申请内容、证据材料等进行审查。如果符合申请保全的条件，法院将作出裁定，要求发包方立即停止扣留履约保函的行为，并采取其他必要措施，例如将履约保函存放在法院保管等。
4. **进行保全措施。**法院裁定生效后，承包方可以凭法院裁定书向发包方要求返还履约保函。如果发包方拒不返还，法院可以强制执行，将履约保函从发包方手中扣押，并进行保管。
5. **保全后的诉讼程序。**申请保全只是临时性的措施，并不能解决最终的争议。承包方需要在保全措施生效后，继续进行诉讼，以解决履约保函被扣留的根本原因，并维护自身合法权益。
## 三、 履约保函被扣申请保全的注意事项在申请保全过程中，承包方应注意以下事项:
1. **及时性。**申请保全需要在履约保函被扣留后尽快进行，避免错过最佳申请时机。否则，如果拖延时间过长，可能导致无法申请到有效的保全措施。
2. **证据材料的完整性。**提供的证据材料应真实有效，并能够充分证明履约保函被扣留、可能造成损失以及申请保全的必要性。证据材料应包含书面材料、图片、录音、录像等，以提高证据的证明力。
3. **申请保全的范围。**申请保全的范围应与履约保函的价值相匹配，不宜过大或过小。如果申请范围过大，可能导致申请被驳回; 如果申请范围过小，可能无法有效地保护承包方的权益。
4. **提供担保。**申请保全需要提供担保，担保金额应与申请保全的标的价值相匹配。承包方可以通过现金、银行保函、房产等形式提供担保，以确保案件的顺利进行。
5. **保全措施的执行。**法院作出保全裁定后，承包方应及时向发包方索取履约保函，并对发包方是否执行保全裁定进行监督，以确保保全措施的有效执行。
## 四、 案例分析某建设工程项目中，承包方甲公司与发包方乙公司签订了建设工程施工合同。合同约定，甲公司须提交履约保函，并由乙公司保管。项目进行过程中，由于工程延期，乙公司以甲公司违反合同为由，扣留了履约保函，并拒绝支付工程款。甲公司认为乙公司扣留履约保函的行为违反了合同约定，并可能造成其无法获取工程款的风险，遂向人民法院申请保全，要求法院裁定乙公司立即返还履约保函。
法院经审查，认为甲公司提供的证据材料充分，能够证明其申请保全的合法性，遂作出裁定，要求乙公司立即返还履约保函。乙公司不服裁定，提起上诉。上诉法院经审理，认为一审法院的裁定符合法律规定，驳回上诉，维持原判。
本案例中，甲公司通过申请保全措施，成功阻止了乙公司扣留履约保函的行为，避免了因履约保函被扣留而带来的重大损失，维护了自身合法权益。
## 五、 总结履约保函被扣申请保全是一项重要的法律制度，可以有效地维护承包方在工程建设中的合法权益。在申请保全时，承包方应注意相关法律规定，提供充分的证据材料，并及时进行申请。只有这样，才能有效地阻止发包方单方面扣留履约保函的行为，保障自身合法权益不受侵害。
