在国际贸易中,独立履约保函是一种常见的担保工具。但围绕着其费用的承担问题,却常常引起争议。这笔费用该由谁来承担呢?
我们先来了解一下什么是独立履约保函。
独立履约保函(Independent Performance Guarantee, IPG)是指由银行或担保机构出具的、保证申请人(即买方)在合同履行过程中如出现违约行为,将向受益人(即卖方)支付一定金额的担保函。它是一种独立于主合同之外的担保,出具后担保人即负有支付责任,除非申请人和受益人另有约定,否则担保人不得以任何理由拒绝支付。
独立履约保函费用一般包括银行手续费和佣金。银行手续费是银行出具保函所收取的费用,一般为保函金额的0.1%-0.5%;佣金则是申请人支付给担保人的服务费,一般为保函金额的0.5%-2%。这笔费用该由谁来承担呢?
从法律角度来看
在法律上,没有明确规定独立履约保函费用的承担方。我国《担保法》第四十八条规定:“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的,按照保证方式不得转移原则确定保证方式。”而根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七十一条规定:“保证方式不得转移,是指保证方式不得由保证人转移给第三人或由第三人转移给保证人。”
也就是说,如果合同双方没有约定独立履约保函费用的承担方式,那么该费用将由申请人承担。这是因为独立履 Incumbents letter of credit)是一种保证方式,而保证方式是不能转移的。
但是,在实际业务中,合同双方往往会通过协商来确定费用承担方。那么,在协商过程中,双方应该注意哪些问题呢?
从业务角度来看
在业务上,独立履约保函费用一般由申请人和受益人协商确定。在协商时,双方可以考虑以下几个因素来确定费用承担方:
交易风险:如果申请人承担的交易风险较大,那么可以要求受益人承担独立履约保函费用;反之,如果受益人承担的交易风险较大,则申请人承担费用。
交易金额:如果交易金额较大,申请人可以要求受益人承担保函费用;反之,则由申请人承担。
交易习惯:在国际贸易中,不同行业和地区有不同的交易习惯。例如,在石油化工行业,通常由买方(申请人)承担保函费用;而在其他行业,可能由卖方(受益人)承担。因此,在协商时,双方可以参考行业和地区的交易习惯来确定费用承担方。
谈判能力:如果申请人或受益人在谈判中处于强势地位,那么可以要求对方承担保函费用;反之,则由自身承担。
在协商确定费用承担方时,申请人和受益人还可以考虑其他因素,如交易关系、未来合作前景等。总之,双方应本着公平、合理的原则,友好协商,确定费用承担方。
此外,在实际业务中,还存在一些特殊情况,例如:
受益人要求申请人提供不可撤销的独立履约保函:在这种情况下,申请人通常需要承担保函费用。这是因为不可撤销的独立履约保函是一种更强有力的担保,担保人不得以任何理由取消或更改保函,因此申请人需要承担更高的风险和费用。
申请人要求受益人提供反担保:如果申请人要求受益人提供反担保(counter guarantee),以确保自己在履行合同义务时不会遭受损失,那么受益人通常需要承担独立履约保函费用。这是因为反担保增加了受益人的负担和风险,因此其需要承担保函费用。
综上所述,独立履约保函费用由谁承担并没有一个绝对的答案,需要结合法律规定和业务实际,由合同双方通过协商来确定。在协商时,双方应考虑交易风险、交易金额、交易习惯、谈判能力等因素,本着公平、合理的原则,友好协商,确定费用承担方。